基金業(yè)協(xié)會發(fā)布打擊非法私募活動的七大信號

打擊非法私募活動的七大信號

國浩律師事務(wù)所：劉乃進 律師

一、重拳打擊非法私募專項活動概覽

1、2015年4月30日，北京市下發(fā)了《關(guān)于北京市開展打擊非法集資專項整治行動的通告》(京打非辦發(fā)〔2015〕3號)，以私募投資基金為名從事非法集資活動是本次專項整治行動的重點。

2、2015年5月26日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會、中國證監(jiān)會北京監(jiān)管局聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于在北京市開展打擊以私募投資基金為名從事非法集資專項整治行動的通告》(以下稱《打擊非法私募專項活動公告》)，該通告由證監(jiān)會私募部、投保局、稽查局、打非局會簽，經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)與北京局共同發(fā)布。雖然標(biāo)題被冠為在北京市開展打擊非法私募的活動，但由于是證監(jiān)會批準(zhǔn)、基金業(yè)協(xié)會下發(fā)，實則是意在全國范圍內(nèi)開展打擊非法私募的專項活動。

3、實際上，基金業(yè)協(xié)會微信公號“中國基金業(yè)協(xié)會”在2015年5月11日刊發(fā)了天津市第二中級人民法院發(fā)布的《2013-2014涉私募基金刑事審判白皮書》，這一行為反映出協(xié)會對涉私募刑事犯罪的長期與高度關(guān)注，并釋放了即將重拳打擊非法私募的信號。

4、目前，中金信安、中金賽富、中投金匯、山西和利已因涉嫌非法集資被公安機關(guān)立案偵查，華興泰達已被中國證監(jiān)會移送北京市打非辦進一步調(diào)查?；饦I(yè)協(xié)會擬對上述機構(gòu)依照規(guī)定撤銷管理人登記，并對有關(guān)責(zé)任人員加入黑名單。

據(jù)筆者了解，基金業(yè)協(xié)會內(nèi)部已經(jīng)對多起非法私募立案調(diào)查。

5、2015年6月3日，基金業(yè)協(xié)會下發(fā)《關(guān)于做好打擊非法私募活動專項整治行動有關(guān)宣傳工作的通知》，倡導(dǎo)、要求各基金管理公司等會員機構(gòu)加大宣傳力度，營造打擊非法私募的強大聲勢，宣傳私募基金登記備案和公募基金的制度優(yōu)勢，引導(dǎo)投資者理性投資?；饛臉I(yè)人員要履行投資者教育責(zé)任，引導(dǎo)投資者遠(yuǎn)離非法私募活動。

6、2015年6月4日，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介-基金業(yè)協(xié)會有關(guān)負(fù)責(zé)人就上海寶銀發(fā)表公開信事件答記者問》，罕見的就上海寶銀發(fā)表公開信事件迅速反映，并旗幟鮮明地強調(diào)“私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介”。

7、目前，打擊非法私募專項活動正在繼續(xù)……

二、重拳打擊非法私募專項活動中釋放的7大信號

(一)登記、備案是對基金管理人及基金合法運營的最基本要求

雖然基金管理人的設(shè)立、基金的發(fā)行不設(shè)事前的行政審批，但設(shè)立后管理人登記、基金備案是法定要求，因此登記、備案與否成為衡量是否規(guī)范運行的最基本要求。

對此，《打擊非法私募專項活動公告》第一部分強調(diào)，專項整治行動將對未按照要求登記、備案的機構(gòu)進行重點排查。

此前，證監(jiān)會已要求，未經(jīng)登記的管理人、未經(jīng)備案的基金不得參與證監(jiān)會體系內(nèi)的定向增發(fā)、重大資產(chǎn)重組等業(yè)務(wù)。

(二)強調(diào)并加大金融機構(gòu)及其從業(yè)人員的審慎義務(wù)與失職責(zé)任

《打擊非法私募專項活動公告》第二部分強調(diào)：

1、私募管理人未經(jīng)登記，金融機構(gòu)及其從業(yè)人員不得與之合作，協(xié)助開展私募基金業(yè)務(wù)。

2、對合作的私募基金管理人，應(yīng)加強風(fēng)險合規(guī)監(jiān)控。對于發(fā)現(xiàn)的非法集資和違法違規(guī)問題，有義務(wù)及時向基金業(yè)協(xié)會和有關(guān)監(jiān)管部門報告。

3、未有效履行法定職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)對給投資者造成的損失承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，協(xié)會將向相關(guān)監(jiān)管部門通報，并依照有關(guān)規(guī)定，視情節(jié)輕重采取公開譴責(zé)等措施。

該部分實際上是對包括金融機構(gòu)工作人員“飛單”業(yè)務(wù)在內(nèi)的不規(guī)范、不盡職操作的一次正面回應(yīng)。

(三)提出了“9大底線、13類行為”是私募基金新的生命線

在原有“三條底線”的前提下，又明確了六大類不得違反的監(jiān)管規(guī)則，形成了私募監(jiān)管新的底線體系，新增的六條底線又可細(xì)分為13類行為。

根據(jù)《打擊非法私募專項活動公告》第三部分，9大底線分別為：1、堅持誠信守法，堅守職業(yè)道德底線;2、堅持私募原則，不變相進行公募;3、堅持投資者適當(dāng)性管理，面向合格投資者募集資金;4、不得有非公平交易、利益輸送、“老鼠倉”等損害客戶利益的行為;5、不得承諾保本保收益或以承諾預(yù)期收益率等方式向投資者暗示保本保收益;6、不得不適當(dāng)?shù)匦麄?、銷售產(chǎn)品，誤導(dǎo)欺詐客戶;7、不得進行商業(yè)賄賂;8、不得開展資金池業(yè)務(wù)或利用資金池借新還舊;9、不得采用“P2P”或眾籌等方式對外募集資金。

(四)對非法私募的打擊將成為常態(tài)，多種處罰措施并用，重拳打擊，絕不姑息

對非法私募，行業(yè)自律的紀(jì)律處分、主管機關(guān)的行政處罰、司法機關(guān)的刑事追責(zé)并用。且協(xié)會將大力協(xié)調(diào)推動行政機關(guān)、司法機關(guān)的大力支持，加大打擊力度，維護投資者的合法權(quán)益。

(五)投資者教育工作成為私募基金管理人應(yīng)承擔(dān)的社會責(zé)任

《打擊非法私募專項活動公告》第六部分明確提出，投資者教育是私募基金管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起的社會責(zé)任。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)通過多種途徑或方式，充分做好私募基金知識普及、投資風(fēng)險揭示、非法集資風(fēng)險識別等教育工作。

2015年6月3日，基金業(yè)協(xié)會下發(fā)《關(guān)于做好打擊非法私募活動專項整治行動有關(guān)宣傳工作的通知》，正式要求基金管理人“積極做好宣傳工作，組建專門班子，采用有效方式，營造打擊非法私募的強大聲勢，宣傳私募基金登記備案和公募基金的制度優(yōu)勢，引導(dǎo)投資者理性投資?；饛臉I(yè)人員要認(rèn)真學(xué)習(xí)《通告》內(nèi)容，履行投資者教育責(zé)任，引導(dǎo)投資者遠(yuǎn)離非法私募活動?！?/p>

(六)打破剛性兌付，塑造私募基金業(yè)的黃金規(guī)則

《打擊非法私募專項活動公告》第七部分強調(diào)“私募基金面向合格投資者募集，不是大眾理財產(chǎn)品，具有高風(fēng)險特征，不承諾保本保收益，不公開宣傳。”

私募基金應(yīng)向有風(fēng)險識別能力的合格投資者募集，且絕對禁止承諾保本報收益，違背者即可能構(gòu)成非法集資等刑事犯罪。這實際上在以法律紅線的方式，借助目前良好的資本市場環(huán)境，塑造決不“剛性兌付”的私募基金業(yè)的黃金規(guī)則。該規(guī)則如能在一兩年內(nèi)深入人心、被投資者普遍認(rèn)可，將為中國私募行業(yè)未來二十年的迅速發(fā)展奠定極為良好、扎實的基礎(chǔ)。

(七)私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介

《打擊非法私募專項活動公告》第七部分強調(diào)“私募基金面向合格投資者募集……不公開宣傳”

基金業(yè)協(xié)會在《私募基金嚴(yán)禁違法公開宣傳推介-基金業(yè)協(xié)會有關(guān)負(fù)責(zé)人就上海寶銀發(fā)表公開信事件答記者問》中表態(tài)：上海寶銀及其管理的私募基金在公開信中的宣傳推介，違反了《基金法》第九十二條和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條的規(guī)定。

這意味著：私募基金變相的公開宣傳推介將被認(rèn)定為違規(guī)，私募基金管理人對自身的宣傳推介方式不當(dāng)時，也可能被認(rèn)定為違規(guī)。未來，基金業(yè)協(xié)會將會關(guān)注私募基金管理人的宣傳推介方式。