建筑施工企業(yè)在成立項目部時應(yīng)注意的問題

在日常工作中，經(jīng)常遇到因建筑企業(yè)成立的項目部對外簽章訂立合同發(fā)生糾紛的案件，一般來說，主要有如下兩種情形：

1.項目部未經(jīng)公司書面授權(quán)，對外簽訂采購合同、租賃合同、借款合同，出具證明等，甚至提供連帶責任保證，簽訂擔保合同。也就是涉案合同中項目部的印章是真實的，只不過沒有經(jīng)過公司授權(quán)而已。

2.項目部負責人私刻項目部印章，對外簽訂各類合同。此時合同中的項目部印章是虛假的，而是項目負責人自己的行為。

此外，還可能存在項目部印章被盜用而對外簽訂各類合同，合同向?qū)Ψ綖榫S護自身合法權(quán)益而向公司主張權(quán)利的情形。

因成立項目部不需要辦理登記備案，無需領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，項目部沒用自己的資產(chǎn)，沒用固定的住所地，甚至沒用固定的人員。所以，在民訴法意義上，項目部一般不屬于可以作為訴訟當事人的其他組織。

此時，一旦因項目部對外簽章發(fā)生糾紛，因項目部不具有獨立的民事權(quán)利能力，公司往往就成為了被告，而為項目部的行為買單。

在日常審判實踐中，在第一種情形下，因項目部印章是真實的，在可以排除印章使用人與相對方惡意串通可能構(gòu)成刑事犯罪的情況下，法院一般會判決公司承擔相關(guān)責任;即便是可能被法院認定無效的擔保合同或建設(shè)工程施工合同，也可能因公司存在的過錯而判決公司承擔部分擔保責任或者讓公司承擔合同無效的后果。

在第二種情形下，私刻公章雖然可能構(gòu)成犯罪，在訴訟中，企業(yè)一般可能會以刑事優(yōu)先為由提出抗辯，并要求法院將案件移交公安等部門。但在這種情況下，雖然項目部印章是私刻的，但如果合同相對方能夠證明其實際履行了合同義務(wù)，且該私刻印章在該項目中被廣泛使用，企業(yè)也難逃其責。即便非如此，也有法院會以表見代理、實際履行等判令公司承擔相應(yīng)責任。

而防范因項目部對外簽訂合同而產(chǎn)生的風險，除了日常的健全項目部管理制度、加強項目部經(jīng)理選任與管理、嚴格的印章使用審批及登記制度之外，還可以從以下幾個方面進行風險控制：

1.項目部印章上可以刻制上“無簽約權(quán)”、“對外使用無效”等字樣，避免項目部印章使用不當給企業(yè)造成的損失。雖然此種情形下也可能被部分法院以表見代理等判令建筑企業(yè)承擔責任，但這樣也可以讓第三人充分了解項目部印章等使用范圍、起到防范作用，者可以在訴訟中作為強有力的抗辯。

2.對于在簽訂承包合同以及材料采購等重大外部合同之后，可以明確告知第三人，之后所有合同等變更、重大事項等確認一概以企業(yè)公章確認為準，加蓋項目部印章無效，避免項目部擅自承諾給企業(yè)帶來風險。在這種情況下，只有事先有對之前簽約人的通知，即便此時項目部仍出具了對公司不利的材料，也可以以此作為抗辯。

3.企業(yè)可以在施工所在地的媒體上進行聲明或者在企業(yè)網(wǎng)站上公布相關(guān)信息、作出聲明，對一些重大事項，明確企業(yè)項目部對外簽訂的合同無效，必須以企業(yè)公章為準。

4.在必要且允許的時候，企業(yè)可以在工程所在地設(shè)立一人公司，有該一人公司成立項目部或者直接有該一人公司負責施工，任命項目部經(jīng)理為該一人公司的法定代表人，此時只要按照公司法規(guī)定進行審計、保持公司財產(chǎn)與該一人公司財產(chǎn)不混同，公司即可規(guī)避一定的風險。

當然，如果在企業(yè)發(fā)現(xiàn)項目部有不當使用項目部印章或相關(guān)人員發(fā)現(xiàn)企業(yè)私刻印章等情況，除了及時糾正之外，應(yīng)及時向合同相對方提出要求解除合同或者向裁判機構(gòu)提出確認合同無效等，以便盡可能的減少損失的發(fā)生。

最后一句：以上僅是建筑企業(yè)在項目管理中可能存在的部分風險，對于其他可能存在的風險，后續(xù)將陸續(xù)提示。